В каких случаях пригодится банковская гарантия

Права принципала

Согласно действующему законодательству, он имеет право на компенсацию своих материальных убытков, которые могут быть нанесены вследствие неправомерных действий бенефициара. Это могут быть следующие случаи:

• если бенефициар предоставил недостоверные документы;
• в случае необоснованного требования уплаты денежной суммы со стороны других участников.

Данные положения относятся к тем случаям, когда принципал и гарант добросовестно выполняют свои обязательства. При этом если бенефициар умышленно требует денежные средства с целью материального обогащения, то со стороны судебных органов это квалифицируется как серьезное правонарушение и влечет за собой определенную ответственность.

Кроме того, гарант также имеет определенные обязательства перед принципалом. Некоторые существенные моменты договора банковской гарантии прописаны законом. Так, на рассмотрение требований кредитора Гражданский Кодекс отводит 5 дней, если иное не предусмотрено договором.

Также приостановка выплат по договору, согласно ГК, может занять максимум 7 дней. Если за это время причины приостановки не подтвердятся, то гарант обязан осуществить выплату.

За необоснованный отказ от выплат гарант несет ответственность в первую очередь перед принципалом, ровно, как и перед бенефициаром. Этот момент регулируется пунктом 4 статьи 376 первой части ГК.

Также принципал имеет полное право незамедлительно получить информацию о следующем:

• поступление требований бенефициара;
• если имеет место приостановление, то о его причинах и сроках;
• прекращение банковской гарантии.

Таким образом, принципал в банковской гарантии получает существенные преимущества в партнерских отношениях, мощный юридический и страховой инструмент.

В настоящее время ряд российских банков предоставляют подобную услугу. В случае положительного решения на заявку стать гарантом, банк выдает соответствующее письменное свидетельство.

Post Views: 122

Определение понятия банковская гарантия

Само понятие «банковская гарантия» определено в ст. 368 ГК РФ.

Как следует из данной нормы, банковская гарантия — это способ обеспечения исполнения обязательств, при котором банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) выдают по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму при предъявлении им требования о ее уплате.

Таким образом, в отношения, связанные с оформлением банковской гарантии, вовлечены как минимум три лица: принципал, бенефициар и гарант.

Гарантом по банковской гарантии может выступать только специальный субъект, отвечающий требованиям законодательства, а именно банк, иное кредитное учреждение или страховая организация.

Принципал — это должник по основному обязательству, по просьбе которого гарант выдает банковскую гарантию. Принципалом может быть любое лицо.

Бенефициар — это кредитор предпринимателя по основному обязательству, в пользу которого гарант выдает банковскую гарантию.

При этом бенефициар является кредитором как по банковской гарантии, так и по основному обязательству.

В роли бенефициара может выступать любое физическое или юридическое лицо, включая органы государственной власти, а также налоговые и таможенные органы.

Иными словами, основной целью предоставления банковской гарантии является обеспечение надлежащего выполнения принципалом своих обязательств перед бенефициаром (ч. 1 ст. 369 ГК РФ).

При этом в соответствии с ч. 2 указанной статьи выдача банковской гарантии является платной услугой банка-гаранта, поэтому за ее выдачу взимается вознаграждение. Как правило, размер такого вознаграждения составляет 1 — 10% от суммы обеспечения. Оно может уплачиваться в виде фиксированного платежа или в процентах от суммы гарантии, единовременного или частями в зависимости от срока действия гарантии.

Таким образом, банковская гарантия — это банковская услуга.

Соответственно, расходы на выплату вознаграждения банку за выдачу банковской гарантии — это оплата банковских услуг.

Преимущества банковской гарантии

Главными преимуществами банковской гарантии являются:

— ее относительно невысокая стоимость, поскольку размер вознаграждения банку-гаранту за ее предоставление существенно ниже размера любого вида заемного финансирования;

— возможность эффективного решения вопроса по оплате обязательств без высвобождения денежных средств из оборота или их прямого заимствования в кредитных учреждениях.

Кроме того, наличие банковской гарантии является дополнительным стимулом выполнить обязательство по договору, то есть осуществить поставку товаров, выполнить работу или оказать услугу.

Договор о выдаче банковской гарантии

Анализ положений гл. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации показывает, что необязательно заключать отдельный договор между принципалом и гарантом.

Однако те банки, которые хотят более точно прописать свои отношения с принципалом, включают такие положения или в какие-то свои общие условия, или иногда в специальный договор, который может называться договором о выдаче банковской гарантии.

Предметом такого договора является выдача банковской гарантии / банковских гарантий. Несмотря на то что договор о выдаче банковской гарантии прямо не прописан в Гражданском кодексе Российской Федерации, его заключение возможно в силу ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая разрешает заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами.

В договоре о выдаче банковской гарантии могут прописываются следующие условия: права и обязанности банка и принципала, сроки предоставления банковских гарантий, основные условия, на которых такие банковские гарантии будут выдаваться, положения о комиссиях и вознаграждении банка, возмещение расходов банка, гарантии и заверения принципала, необходимое обеспечение договора, ответственность сторон по договору, применимое право, порядок разрешения споров и иные положения.

Бенефициарный владелец для целей AML/CFT в России

В России понятие «бенефициарный владелец» используется в основном в контексте «антиотмывочного» законодательстве. Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон № 115-ФЗ) даёт следующее определение:

Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

Пример. Единственным участником российского ООО является компания, зарегистрированная на Кипре. 100-процентным акционером указанной кипрской компании является компания, зарегистрированная на Британских Виргинских Островах, 100-процентным акционером которой является гражданин N. В рассматриваемом случае гражданин N. является бенефициарным владельцем российского ООО.

В каких же случаях требуются данные о бенефициарах?

1. Во-первых, статья 6.1 Закона № 115-ФЗ обязывает юридических лиц располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать меры по установлению сведений о них, а также регулярно обновлять, документально фиксировать и хранить такую информацию не менее 5 лет. Данное требование вступило в силу с 21 декабря 2016 года.

Cведения, которые юридическое лицо должно установить в отношении бенефициара, включают:

• фамилию, имя, отчество (при наличии);
• гражданство;
• дату рождения;
• реквизиты документа, удостоверяющего личность;
• данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ;
• адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
• идентификационный номер налогоплательщика (при наличии).

Юридическое лицо обязано представлять имеющуюся документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению сведений о них по запросу уполномоченного органа (Росфинмониторнга) или налоговых органов.

Неисполнение юридическим лицом указанных обязанностей влечет ответственность (статья 14.25.1 КоАП РФ) в виде административного штрафа на должностных лиц от 30 000 до 40 000 руб., на юридических лиц – от 100 000 до 500 000 руб.

2. Во-вторых, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом (а именно – банки, брокеры, страховые компании, управляющие компании инвестиционных фондов, риелторы, ломбарды и ряд других), обязаны принимать обоснованные и доступные им меры по идентификации бенефициарных владельцев своих клиентов.

В случае, если в результате принятия указанных мер бенефициарный владелец не был выявлен, таковым может быть признан единоличный исполнительный орган (напр., генеральный директор) клиента.

Кроме того, банки (и прочие организации, работающие с денежными средствами) обязаны обновлять информацию о бенефициарных владельцах своих клиентов не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации – в течение 7 рабочих дней, следующих за днём возникновения таких сомнений.

Наконец, банки обязаны предоставлять в уполномоченный орган (Росфинмониторинг) по его запросу имеющуюся у организации информацию о бенефициарных владельцах клиентов в порядке, предусмотренном Положением ЦБ РФ от 20.09.2017 № 600-П.

Кто является участниками банковской гарантии

Банковская гарантия (БГ) – способ обеспечить исполнение обязательств одной стороны перед другой. Такой документ гарантирует выплату определённой суммы заказчику, если условия договора выполнены ненадлежащим образом или не выполнены совсем.

Такой документ защищает интересы всех участников сделки, но в первую очередь – той стороны, которая заказывает работы и услуги либо выступает поставщиком, кредитором или заёмщиком.

Кто есть кто в этом примере? Бенефициаром здесь выступает заказчик – федеральные органы. Принципалом – компания «Леспромхоз». Гарантом – Сбербанк.

Теперь официальные определения.

Упрощенная схема предоставления банковской гарантии

В специальной литературе иногда встречаются термины «конечный бенефициар» и «аппликант». Эти понятия относятся к несколько иной сфере экономических отношений.

Аппликант – это лицо, которому нужны средства для воплощения какого-либо коммерческого проекта в жизнь.

Конечный бенефициар – выгодоприобретатель, потребитель результатов такого проекта.

Инициатор оформления банковской гарантии – принципал. Но не всегда он обращается за получением этого документа, что называется «от хорошей жизни». Часто это единственный способ заполучить выгодный и долгосрочный государственный заказ.

Для выдачи гарантии принципал должен соответствовать определённым критериям, установленным банком. Финансовые учреждения изучают статус компании, бухгалтерию, историю, документацию.

Гарант (банк) получает за свои действия обязательное вознаграждение от принципала в виде комиссии. Если кредитной организации пришлось уплатить всю сумму по гарантии или её часть, она имеет право взыскать компенсацию с принципала.

В 2015 году требования к выдаче банковских гарантий на обеспечение исполнения контрактов, особенно государственных, ужесточились. Список организаций, имеющих право выдавать такой документ, существенно сократился. Все банки с разрешением на выдачу БГ занесены в специальный реестр. Хотите его изучить – посетите сайт Минфина и скачайте соответствующий документ.

Кроме того, все гарантийные обязательства тоже заносятся в госреестр. Этим подтверждается подлинность гарантии.

Основные преимущества банковской гарантии:

• заказчик получает дополнительную страховку на случай отказа исполнителя или невыполнения им условий договора;
• принципал экономит финансы – ему не нужно замораживать средства на счету для обеспечения контракта;
• исполнитель также получает возможность участвовать в произвольном количестве тендеров;
• гарантия оформляется быстро, особенно, если действовать через брокера (об этом поговорим ниже).

К исполнителям, которые действуют по гарантии, у потенциальных партнёров больше доверия. Гарантийный документ – своего рода стимул к выполнению своих обязанностей точно в срок и в надлежащем виде.

Сделки с банковской гарантией открывают частным компаниям отличные коммерческие перспективы – это дополнительное преимущество при участии в серьёзных тендерах и проектах.

Преимущества и недостатки обеспечения

Несмотря на такую популярность в последнее время БГ, она имеет ряд преимуществ и недостатков.

Преимущества:

1. оформление БГ происходит в короткие сроки;
2. банк затребует не большое количество документов;
3. доверие и обеспеченность обязательств;
4. легкость при оформлении компенсации;
5. появляется возможность участия в тендерах;
6. отсрочка уплаты платежей.

Недостатки:

1. большая цена финансового инструмента;
2. выплата компенсации без ведома принципала по предоставленным подтверждающим документам;
3. действие не прекращается даже после выполненной работы;
4. возможность отзыва лицензии у гаранта.

Особенности установления бенефициара

Следует разделять подходы в определении бенефициара для физических и юридических лиц.

Для юридического лица

Бенефициаром юридического лица выступает либо один, либо несколько фактических собственников организации, которые имеют право оказывать прямое или косвенное воздействие на компанию. Это воздействие может быть как прямым, так и косвенным.

Сложность выявления бенефициаров утяжеляется тем, что сведения о них могут быть не указаны в документах компании. Или же может быть занижено их официальное участие в ее деятельности. Их личность устанавливается сотрудниками банка и может быть известна только им и коммерческим агентам.

Некоторые компании стараются не разглашать информацию о своих бенефициарах, к примеру, в следующих случаях:

• при использовании оффшоров;
• при оптимизации налогообложения и уклонении от уплаты налогов;
• при легализации средств, которые были получены криминальным путем.

Голос бенефициара юридического лица является доминирующим в решении ряда ключевых вопросов деятельности организации, таких, как: распределение прибыли, участие в инвестиционных проектах. В этих целях бенефициар имеет право участвовать в собрании акционеров компании.

Для того, чтобы обеспечить участие бенефициара в управлении компанией и максимально сокрыть сведения о его личности, применяются всевозможные схемы оформления собственности и правоустанавливающей документации.

В качестве примера приведем следующую ситуацию – получение бенефициаром доступа к счетам организации по доверенности, которая выдается «подставным» директором. Бенефициар обладает собственностью посредством акций на предъявителя. Это может также осуществляться с помощью лиц, которые выполняют функции номинальных владельцев акций.

Пример

Приведем пример определения конечного бенефициара юридического лица.

Так, недавно была обнародована информация о конечном бенефициаре концерна «Русал» и УК «Базовый элемент» – Олеге Дерипаске. Он был вынужден раскрыть сведения о структуре собственности данных компаний, испытывая давление международных инвесторов. Для этого Дерипаска был вынужден признать, что он является единственным владельцем указанных компаний.

В данном примере под «конечным бенефициаром» понимается единоличный собственник компании, т.е. Олег Дерипаска. Он может владеть активами компаний напрямую, или косвенным образом, т.е. через какие-то сторонние структуры.

Для физического лица

Установление сведений о бенефициарах физических лиц затруднено по многим причинам. Это, помимо прочего, объясняется тем, что клиенты не раскрывают данную информацию умышленно, либо неумышленно.

При этом выявление бенефициаров юридических лиц является более простым благодаря наличию в арсенале кредитных учреждений таких информационных порталов, как СПАРК или «Коммерсантъ КАРТОТЕКА», в которых можно найти данные сведения.

Для информации: необходимость установления бенефициара физического лица предусмотрена стандартами международных организаций. Это не только «прихоть» российского уполномоченного органа.

Выделим возможных бенефициаров физического лица:

• законный представитель данного субъекта;
• попечитель.

Это, если не рассматривать варианты, носящие криминальный подтекст. Здесь в качестве примера можно привести участие безработных, студентов или просто малообеспеченных людей в схемах по обналичиванию денег, которые участились в нашей стране.

С формальной точки зрения лица, которые их наняли, и будут являться бенефициарами данных клиентов — физических лиц. При этом данные бенефициары могут быть не выявлены банком.

Принципал и бенефициар

Права и обязанности принципала и бенефициара регламентируются Гражданским Кодексом России.

В договоре по гарантии банка взаимодействуют:

• Гарант – банковское или кредитное учреждение, выдающее гарантию. Оно  выплачивает деньги заказчику  при наступлении определенных условий и затем взимает их у исполнителя;
• Принципал — исполнитель коммерческого контракта.  При нарушении условий контракта, становится должником;
• Бенефициар – заказчик товаров или услуг по коммерческому контракту.  Именно он может требовать соблюдения условий договора и предъявить требование к гаранту.
• Инициатором оформления гарантии обычно является  принципал. Он особенно заинтересован в гарантии банка для формирования заявки на тендер.

Принципал, обращаясь в банк учреждение за обеспечением гарантии, обязуется выполнять договор.

Бенефициар — кредитор по принимаемым обязательствам, которые прописываются в банковском гарантийном документе. Именно бенефициар предоставляет принципалу услуги или работу.

 Компенсация выплачивается банком бенефициару контракта в случае не исполнения принципалом своих договорных обязательств в полном объеме, отказе от подписания договора после выигранного тендера.

Основанием для отказа в исполнении гарантийного обязательства, могут быть только существенные нарушения со стороны принципала (недостоверные сведения о размере первоначальных обязательств, о самой сути сделки).

Гарантия банка наиболее выгодна все же бенефициару. Он получит причитающуюся сумму компенсации в любом случае – от контрагента по сделке или при обращении в банк.

Принципал в банковской гарантии, это кто

Принципал в банковской гарантии это сторона сделки, должник по основному договору, выступающий инициатором оформление БГ. Он же приобретает обязательства по выполнению условий договора в срок и в надлежащем качестве.

Бенефициар — участник сделки, которое получает денежные средства в счет компенсации по основному договору.

По поводу гаранта есть точные понятия в законе, теперь им может выступить только коммерческое учреждение. Относительно остальных сторон такого ограничения нет. В качестве участников могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Не запрещается привлекать физических лиц.

Обязательства перед бенефициаром

Принципал и бенефициар связаны, прежде всего, договором об оказании услуг или выполнению работ. Обеспечением по такому виду договора становится банковская гарантия.

Перед гарантом у принципала следующие обязательства:

1. уплата вознаграждения за предоставление услуги. Хоть закон и отменил возмездность такой процедуры, коммерческие учреждения вправе взимать дополнительные комиссии за свою работу;
2. возмещение сумму, выплаченной бенефициару кредитным учреждением, в случае не противоречия условиям, установленным в действующем законодательстве.

В любом случае у принципала только одно обязательство перед всеми- надлежащее и своевременное выполнение работы.

Обязательства бенефициара перед принципалом

Принципал вправе получить компенсацию в случае понесенного убытка при:

1. недостоверности предоставленной документации;
2. необоснованных требований об уплате компенсации.

Проводки в бухучете принципала

Очень часто бухгалтеры путают проводки, отражая из на забалансовом счете 008. Несмотря на то, что этот счет используется для своих нужд, его часто туда вносят. На самом деле, это частично правильное заблуждение.

Бухгалтерский учет позволяет это сделать на нескольких счетах.

• 008- получение гарантии у кредитного учреждения в обеспечение исполнения;
• 009 выдано бенефициару правовой документ.

Дополнительные расходы учитываются:

1. обеспечение выдано для приобретения объекта основных средств — 12;
2. по приобретению товаров или материалов — 13;
3. иные цели — 14.

Банковская гарантия – что это?

Банковская гарантия является письменно задокументированным обязательством кредитно-финансового учреждения компенсировать убытки клиента в случае, когда сторона исполнителя нарушает условия договора.

Пример. Два партнёра заключают соглашение. У одной из сторон есть сомнения по поводу исполнительности другой. В этом случае обращаются к банку, который берёт на себя обязательства по покрытию задолженности контрагента, не исполнившего должным образом свою часть сделки. При этом с последнего взыскиваются средства в пользу банковской организации.

Из вышесказанного следует, что договор подразумевает участие трёх сторон. Это:

1. Бенефициар – заказчик. Лицо, стремящееся свести к минимуму любые риски при взаимодействии с контрагентом.
2. Принципал – тот, кто имеет обязательства перед бенефициаром.
3. Банк – гарант исполнения условий, оговоренных контрагентами.

Такая схема сотрудничества очень популярна, хотя и есть другие варианты.

Важно! Безопасность в контексте соблюдения договора обеспечивается также и рядом других инструментов, таких как залог и поручительство. Однако банковская гарантия лучше контролируется с точки зрения закона, а это дополнительная защита, обеспечиваемая государством

Примечание 1. Клиентом банковского учреждения могут выступать и бенефициар, и принципал. К примеру, два юрлица пришли к заключению соглашения о поставке некоего сырья: в банк в таком случае обращаются и заказчик, и исполнитель. Если заказчик не получил вовремя оговоренные активы, банк возмещает ему понесённые траты. Равно как и исполнитель может рассчитывать на компенсацию от банка, если после исполнения своей части договора ему не пришла оплата.

Объектами процесса могут выступать юрлица, ИП и физические лица.

Для чего нужна?

В целом, можно сказать, что банковская гарантия нужна для логичного завершения действия соглашения между сторонами и защиты их интересов.

Также для кредитно-финансовой организации это способ заработать, т.к. после покрытия обязательств не справившегося со своей работой контрагента именно с него и взыскиваются денежные средства.

Примечание 2. В рамках сделки банк гарантирует обеспечение выполнения её условий за отдельную плату.

Существующие виды сделки

Главная и наиболее часто используемая классификация банковских гарантий имеет в своей основе вид обеспечиваемой сделки. Итак, БГ:

1. Тендерная – конкурсная. Снижает риски заказчика, если победитель конкурса отказывается от дальнейшего взаимодействия.
2. Гарантия исполнения. Обеспечивает своевременную полнообъёмную товарную поставку, проведение каких-либо работ либо предоставление услуг.
3. Платёжная. Гарантирует своевременное проведение оплаты.
4. Авансовая. Призвана обеспечить возврат аванса, если сделка не выполнена по временному показателю или по объёмам.
5. Таможенная (налоговая). Нужна для корректного исполнения законных обязательств перед таможней и налоговыми службами.

Также существует классификация по целям сделки. Кроме того, есть .

Достоинства

Для каждой из сторон сделки есть свои преимущества.

Для бенефициара банковская гарантия – своего рода страховка от наступления неблагоприятных обстоятельств из-за игнорирования обязательств исполнителем. При этом заказчик получит финансовую компенсацию без обращения в суд.

Для принципала это веская причина вызвать особенное доверие контрагента, приумножить собственные возможности и увеличить конкурентоспособность. При строгом следовании условиям сделки исполнитель заплатит только 3% от её суммы.

В случае с банком всё куда более очевидно. Как мы уже отмечали выше, учреждение банально зарабатывает на предоставлении такой услуги. При взаимодействии с принципалом оплата может вырасти с 3% до 20%.